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對《反不正當競爭法(修訂草案送審稿)》的兩點解讀

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發布時間:2016-03-02 09:22
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  經過千呼萬喚,國務院法制辦公室終于在2016年2月25日就《中華人民共和國反不正當競爭法(修訂草案送審稿)》(以下簡稱送審稿)公開征求意見了。雖然目前的送審稿與各方面的期待還存在一定的距離,但這是各方面多年努力的結果,意味著我國《反不正當競爭法》的修訂工作往前邁進了一大步。

送審稿的主要亮點
  第一,體現了與《反壟斷法》的協調與銜接。送審稿將《反壟斷法》中已經規定的4種限制競爭行為即公用企業濫用獨占地位、政府及其所屬部門濫用行政權力排除限制競爭、掠奪性定價、搭售予以刪除,同時將《反壟斷法》不能規制卻又具有限制競爭性質的相對優勢地位濫用行為納入其中進行調整。
  第二,完善了對不正當競爭和經營者的定義,增加了兜底條款,擴大了《反不正當競爭法》的調整范圍。送審稿在關于不正當競爭的定義中,增加了損害消費者合法權益的內容,并將擾亂社會經濟秩序具體表述為擾亂市場秩序;將經營者的定義調整為與《反壟斷法》的規定基本一致,并在行為方式上在“從事”之外又增加了“參與”,從而在范圍上更廣泛;第十四條設立了兜底條款,大大增強了本法的適應性和靈活性。
  第三,對于互聯網等領域的新型不正當競爭行為,根據其性質的不同分別進行法律規制?;ヂ摼W領域的部分不正當競爭行為可以看作是傳統不正當競爭行為在互聯網領域的延伸,適用本法相應的規定即可。但是,有些不正當競爭行為則是互聯網領域所特有的或者更為突出的,因而需要單獨進行規制。送審稿第十三條對其利用網絡技術或者應用服務實施影響用戶選擇、干擾其他經營者正常經營的行為進行了專門的規定。
  第四,將若干典型的不正當競爭行為如市場混淆、商業賄賂、引人誤解的商業宣傳等行為進行了相對細化的規定,增強了相關條款的周延性和可操作性。例如,以“市場混淆行為”概括統領第五條所列舉行為并對市場混淆和商業標識的含義進行了解釋,明確使用了“商業賄賂”的概念并進行了定義,對引人誤解的商業宣傳作出了更為周詳和嚴密的規定。
  第五,進一步明確了執法主體,統一了執法職能,可在一定程度上解決執法體制不統一的問題。送審稿第三條在保留“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當競爭行為進行監督檢查”規定的同時,將原來的“法律、行政法規規定由其他部門監督檢查的依照其規定”,修改為“其他法律、行政法規另有規定的,相關部門也可以依照其規定進行監督檢查”。這實際上就確立了工商行政管理機關對不正當競爭行為的一般管轄權,同時也不排除某些行業監管部門的管轄權。
  第六,充實了關于執法手段和法律責任的規定,使執法程序更為明確、具體,法律責任更加嚴格、合理。送審稿第十五條充實了不正當競爭行為的監管手段,如進入與被調查行為有關的營業場所或者其他場所進行檢查,對涉嫌不正當競爭行為的財物實施查封、扣押,對有證據證明轉移或者隱匿違法資金的申請司法機關予以凍結等。第十七條規定消費者受到不正當競爭行為侵害的,可以依法向人民法院提起訴訟。此外,送審稿對所有不正當競爭行為均規定了行政法律責任,以使不正當競爭行為能夠得到及時制止;對行為人拒不履行法律規定的接受檢查、如實提供有關資料等義務的,規定了相應的行政法律責任;提高了罰款的最高數額,加大了對不正當競爭行為的懲罰力度,強化了法律的威懾力。

對送審稿兩個新增條款的理解
  第一,關于兜底條款。我國現行《反不正當競爭法》的一個突出缺陷是沒有嚴格意義上的一般條款,這使得其在適用時沒有靈活性,對經濟生活中層出不窮的不正當競爭行為缺乏調控力度,因此該法存在明顯的封閉性的缺陷,至少在行政執法方面存在困難。為適應市場經濟的發展,增強法律的前瞻性和適應性,及時制止新出現的不正當競爭行為,送審稿第十四條規定:“經營者不得實施其他損害他人合法權益,擾亂市場秩序的不正當競爭行為?!蓖瑫r,為保證行政執法機關正確適用一般條款,防止出現濫用現象,該條第二款明確規定:“前款規定的其他不正當競爭行為,由國務院工商行政管理部門認定?!贝送?,第二十七條也規定了相應的法律責任:“經營者違反本法第十四條規定進行不正當競爭行為的,監督檢查部門責令停止違法行為,根據情節處以十萬元以上三百萬元以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任?!彪m然在細節上還可進一步推敲,但是這樣的規定是非常有必要的。
  第二,關于相對優勢地位濫用條款。根據經營者市場力量之間的對比關系的不同,法律可以對不同的市場力量加以類型化,即對近似于平等地位、相對優勢地位與市場支配地位這3種力量形態分別進行規制。在我國,近似平等的市場地位主要由民法(特別是《合同法》)進行調整;市場支配地位的認定及規制已經由《反壟斷法》第三章進行調整;而相對優勢地位既不屬于市場支配地位,又不屬于近似平等的地位,目前沒有相關的制度對其進行調整。實際上,具有相對優勢地位的經營者與具有市場支配地位的經營者一樣,都能利用那些平等主體之間不具有的市場力阻礙與限制競爭。在我國的現實經濟生活中就已經出現諸多介于市場支配地位與近似平等地位之間的相對優勢地位的經營者濫用其地位對弱勢的經營者進行盤剝的情況,如一些大型零售商向中小供應商要求不合理的交易條件等。由于相對優勢地位濫用行為難以在《反壟斷法》中規制,而其在性質上也更接近于不正當競爭行為,因此宜在《反不正當競爭法》修訂時加入相應的條款。因此,送審稿第六條對經營者利用相對優勢地位實施不公平交易行為進行禁止并對相對優勢地位進行解釋就有著重要的意義。

□上海交通大學特聘教授、法學院常務副院長 王先林

(責任編輯:)

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